政法學(xué)刊通過立法傳播性病罪 介紹本站知名度最高的法學(xué)期刊：《政法學(xué)刊》創(chuàng)刊多年來力求學(xué)術(shù)品位與應(yīng)用價值兼?zhèn)洌�倡�?dǎo)理論探索與施展研究并舉，緊扣時代脈搏，緊抓時代熱點，與時俱進(jìn)，不斷創(chuàng)新，達(dá)到外在形式與內(nèi)在質(zhì)量的完美統(tǒng)一，備受社會各界的關(guān)注和厚愛，取得了良好的社會效益，不少文章在學(xué)術(shù)界引起較大反響，《新華文摘》、《全國高等學(xué)校文科學(xué)報文摘》和《中國人民大學(xué)復(fù)印資料》等刊物多次全文或摘要轉(zhuǎn)載了其所刊發(fā)的學(xué)術(shù)精品，為繁榮我國法學(xué)、公安學(xué)、犯罪學(xué)的教學(xué)和科研做出了不懈努力，為領(lǐng)導(dǎo)決策和指導(dǎo)公安司法實踐發(fā)揮了積極作用，辦刊質(zhì)量在全國公安學(xué)校名列前茅.

　　[摘要] 傳播性病罪是97刑法新設(shè)立的罪名，由于發(fā)案少、取證難，理論和實務(wù)界對本罪的研究都處于起步階段。明知患有性病而肆意傳播，不僅會破壞現(xiàn)代文明社會的管理秩序，也會嚴(yán)重危及他人的人身安全。本文將著重在司法實踐和立法完善方面對本罪進(jìn)行探討。

　　[關(guān)鍵詞] 政法學(xué)刊,傳播性病罪,嚴(yán)重性病,賣淫嫖娼

　　一、性病定義及發(fā)展簡史

　　性病是性傳播疾病的簡稱，1975年世界衛(wèi)生組織(World Health Organization，簡稱WHO)正式?jīng)Q定使用此概念。對于性疾病的首現(xiàn)目前尚無定論，普遍認(rèn)為最早可追溯至15世紀(jì)的英國和意大利，也有研究認(rèn)為性病曾在古希臘、羅馬時期一度盛行，同時更催化了希臘文明的毀滅。據(jù)史料記載，性病于明末清初傳入我國，首現(xiàn)地是經(jīng)濟(jì)貿(mào)易相對發(fā)達(dá)的廣東，當(dāng)時的廣東妓院林立，社會風(fēng)氣糜亂，感染性病的不在少數(shù)。

　　二、傳播性病罪的概述及司法實踐

　　刑法第360條第1款明確規(guī)定：“明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。”司法實踐中對本罪的認(rèn)定主要有以下難點：

　　(一)對“嚴(yán)重性病”的界定

　　“性病”是一個醫(yī)學(xué)概念，故法學(xué)將此概念引入時，應(yīng)參照醫(yī)學(xué)界的原有定義。衛(wèi)生部在1991年出臺的《性病防治管理辦法》中明確提出：艾滋病、淋病、梅毒、軟下疝、性病性淋巴肉芽腫、非淋菌性尿道炎、尖銳濕疣、生殖器皰疹等八種屬于性病，這也是我國首次公開定義性病。刑法規(guī)定傳播的性病必須為嚴(yán)重性病，那何謂嚴(yán)重性病?從立法意圖上來看，本罪所保護(hù)的客體是社會管理秩序。所謂社會管理秩序，是指國家對日常社會生活的管理活動所形成的社會某些方面的有序狀態(tài)。無論是嚴(yán)重性質(zhì)的性病，還是嚴(yán)重癥狀的性病，都足以影響社會衛(wèi)生管理秩序。故筆者認(rèn)為，《性病防治管理辦法》中規(guī)定的八種性病當(dāng)然屬于嚴(yán)重性病，還有一些《辦法》中未規(guī)定的性病，只要其性質(zhì)或癥狀的嚴(yán)重程度與這八種性病相當(dāng)，就可以認(rèn)定為嚴(yán)重性病。

　　(二)關(guān)于“明知”的認(rèn)定

　　本罪要求行為人必須明知自己患有性病， 1992年最高人民法院、最高人民檢察院在印發(fā)《關(guān)于執(zhí)行<全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定>的若干問題的解答》中指出：具備以下情形之一的，可以認(rèn)定為“明知”：(1)有證據(jù)證明曾到醫(yī)院就醫(yī)，被診斷為患有嚴(yán)重性病的;(2)根據(jù)本人的知識和經(jīng)驗，能夠知道自己患有嚴(yán)重性病的;(3)通過其他方法能夠證明被告人是“明知”的。

　　司法實踐多按照以上規(guī)定執(zhí)行，但理論界對“明知”的認(rèn)定卻存有一定的分歧。或認(rèn)為只要求行為人明知自己所患性病為嚴(yán)重性病即可;或認(rèn)為既要求行為人明知自己所患性病為嚴(yán)重性病，又要求行為人對自己所患嚴(yán)重性病的具體種類是明知。筆者認(rèn)為，基于醫(yī)學(xué)知識的專業(yè)復(fù)雜性，行為人不一定能明確知曉自己所患性病的具體種類，且本罪應(yīng)重點關(guān)注社會管理秩序，故只需要行為人明知自己患有嚴(yán)重性病就可以認(rèn)定為“明知”。

　　三、傳播性病罪的立法完善

　　我國刑法要求“在賣淫、嫖娼活動中”為本罪的必要構(gòu)成要件。筆者認(rèn)為，這樣雖能在一定程度上打擊賣淫、嫖娼活動，但卻不利于從根本上鏟除性病肆意傳播的隱患。隨著現(xiàn)代文明的進(jìn)步，國內(nèi)近年來賣淫、嫖娼活動相對建國初期有明顯下滑。原因有很多，包括社會福利制度的建立與完善、人文素養(yǎng)的提高等。但正是由于物質(zhì)文明的高速發(fā)展，人類容易出現(xiàn)嚴(yán)重的心理空虛和扭曲，各種自愿性淫亂活動泛濫不堪，各種新型的猥褻活動層出不窮，為了打壓此種社會不良風(fēng)氣，立法者應(yīng)考慮刑法的介入。筆者建議在不改變罪名的前提下，刪除“在賣淫、嫖娼活動中”的構(gòu)成要件，以擴(kuò)大本罪的行為方式，把其他能致人染上性病的行為也歸入本罪的調(diào)整范圍。

　　(一)自愿淫亂

　　本罪是為了保護(hù)社會公共秩序，同時仍需要關(guān)注公民的人身財產(chǎn)安全。無可否認(rèn)，賣淫嫖娼活動是性病傳播的一條主要途徑，但隨著社會歷史的變遷，自愿淫亂行為也漸漸成為新的傳播渠道。同性或異性之間發(fā)生性關(guān)系，并不以任何利益作為交換，這種現(xiàn)象已經(jīng)屢見不鮮。任何一種不良風(fēng)氣的興起，必然會引起一場不大不小的精神革命，故筆者認(rèn)為，應(yīng)立法先行，將通過自愿淫亂傳播性病的行為納入傳播性病罪的調(diào)整范圍。

　　(二)猥褻行為

　　刑法已經(jīng)規(guī)定了猥褻婦女、兒童罪，將各類猥褻行為納入此罪調(diào)整，但對于猥褻而產(chǎn)生性病傳播后果，法律卻無明文規(guī)定。有的學(xué)者認(rèn)為猥褻導(dǎo)致被害人感染性病的，以猥褻婦女、兒童罪的結(jié)果加重論處。但筆者認(rèn)為，刑法和司法解釋中均沒有規(guī)定猥褻罪的結(jié)果加重情形，法官不能自行將性病傳播的危害后果歸入猥褻罪中。對于猥褻行為是應(yīng)予以嚴(yán)厲打擊的，如果可以將此種情形認(rèn)定為傳播性病罪，不僅遵循了罪刑法定原則，也從立法角度對猥褻致使性病傳播作出了實體性規(guī)范。

　　針對上述弊端，有些國家已經(jīng)進(jìn)行了立法完善，國內(nèi)可以借鑒。《蘇俄刑法典》第一百一十五條規(guī)定：“有意通過性交和其他行為使他人有傳染性病危險的，處兩年以下剝奪自由或二年以下勞動改造或200盧布以下罰金。”《巴西刑法典》第一百三十條規(guī)定：“故意傳播性病于他人者，處一至四年監(jiān)禁，并科2000至10000克魯塞羅罰金。”目前我國把傳播性病罪限定為在賣淫嫖娼活動中，還排除了其他較為少見但不容忽視傳播性病的行為方式，這會在很大程度上減小打擊力度，不利于對本罪的懲處，更不能有效地遏制性病傳播。