【摘　要】新《公司法》將注冊資本由實繳制改為認繳制，股東的出資期限由公司章程自行約定，原則上不作限制。但公司實務中，經(jīng)常出現(xiàn)股東認繳出資在公司成立以后20年以后，甚至更長的時間，且股東的實繳出資與認繳出資比率不一致，而此類公司發(fā)生股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資擴股等經(jīng)濟行為時，因在成立時或成立后未能合理約定認繳出資未到出資期限前相應的權(quán)利和義務，在如何合理界定股東權(quán)益時，經(jīng)常出現(xiàn)矛盾或糾紛。本文結(jié)合國家有關(guān)的規(guī)定及實踐經(jīng)驗，對股東認繳出資未到出資期限且認繳出資與實繳出資比率不同情況下的股東權(quán)益進行分析探討，以在合理核算股東權(quán)益時提供參考。

　　【關(guān)鍵詞】認繳出資　未到出資期限　股東權(quán)益

　　新《公司法》將注冊資本由實繳制改為認繳制，使得股東出資更加便利和靈活，一方面很大程度激發(fā)了市場的活力，但另一方面使債權(quán)人的權(quán)益更不易得到保障。在實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)公司股東認繳出資在公司成立10年以后，有的甚至在30年以后，且股東的實繳出資與認繳出資比率不一致，而此類公司發(fā)生股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資擴股等經(jīng)濟行為時，因在成立時或成立后未能合理約定認繳出資未到出資期限前相應的權(quán)利和義務，在如何合理界定股東權(quán)益過程中，經(jīng)常出現(xiàn)矛盾或糾紛。本文結(jié)合國家有關(guān)的規(guī)定及實踐經(jīng)驗，以有限責任公司為例，對股東認繳出資未到出資期限且認繳出資與實繳出資比率不同情況下的股東權(quán)益進行分析探討，以在合理核算股東權(quán)益時提供參考。

　　一、注冊資本實繳與認繳的區(qū)別

　　新的《公司法》實施后，除保險、金融等特殊行業(yè)實行注冊資本實繳登記制外，其他有限責任公司的注冊資本由實繳登記制改為認繳登記制，股東可以自由約定出資額、出資時間和出資期限等，但股東均以出資額為限對公司承擔責任。無論股東認繳資本是否實繳，股東都是要以認繳資本承擔責任，在公司資不抵債的時，債權(quán)人如果主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務承擔連帶清償責任。

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　　注冊資本認繳是公司股東或發(fā)起人在公司成立前，通過股東協(xié)議及章程約定的出資額，系股東或發(fā)起人承擔及承諾出資的約定，在公司章程中可自主約定認繳的出資額、出資方式、出資期限等，在公司成立登記后營業(yè)執(zhí)照上登記注冊資本額度，但并不一定實際將該資金繳納到公司，更不需要專門的驗資證明該資金實際是否到位。注冊資本實繳是指公司股東或發(fā)起人在公司成立前，通過股東協(xié)議及章程約定的實際出資額，系股東或發(fā)起人承擔及承諾要實際出資到位，在公司章程中可自主約定實際出資額、出資方式等，在公司成立登記后營業(yè)執(zhí)照上登記注冊資本和實收資本額度，注冊資本與實收資本一致(原中外合資的公司，可以分期到位除外)需要實際將該資金繳納到公司，并需要專門的驗資證明該資金實際已經(jīng)到位。

　　在認繳制下，股東按章程規(guī)定對認繳的出資未到位或未到出資期限而沒有實際完全繳納出資，對債權(quán)人來說，風險加大;股東按章程規(guī)定對認繳的出資完全實繳后，對債權(quán)人來說，與實繳制下的風險沒有差別。因此，在現(xiàn)實中，公司在經(jīng)營過程中，更應該關(guān)注對方企業(yè)的實收資本或注冊資本的實際認繳情況，而不是企業(yè)的注冊資本。

　　二、相關(guān)法律關(guān)于注冊資本認繳出資的規(guī)定

　　(一)《公司法》有關(guān)規(guī)定有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額;法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定;股東認足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書、公司章程等文件，申請設(shè)立登記。股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額;股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

　　(二)《公司法》司法解釋的相關(guān)規(guī)定股東未履行或者未全面履行出資義務，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的，人民法院應予支持。股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務，提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任的，人民法院應予支持;公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。

　　(三)《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。從以上相關(guān)法律規(guī)定，股東的出資期限由公司章程自行約定，原則上不作限制。但公司實務中，經(jīng)常出現(xiàn)股東認繳出資在公司成立以后20年以后，甚至更長的時間，有的甚至出現(xiàn)超出自然人合理生命預期的出資期限，與公司正常經(jīng)營需要資金或承擔相應債務完全不匹配，也不符合法律的初衷。從一定程度上來說，是通過延長實際出資的期限來規(guī)避甚至是逃避可能的經(jīng)營風險。只有在公司破產(chǎn)時，股東認繳出資未到期的，才不受認繳期限限制。另外，股東認繳出資未按期實繳的，應足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

　　三、股東認繳出資未實繳到位的情況

　　股東認繳出資未實繳到位分為兩種情況，一是認繳期限已到未履行實繳義務，二是認繳期限未到還暫無需履行實繳義務。第一種情況，實質(zhì)屬于未實繳出資的股東對公司的“欠款”，但需要承擔違約責任，公司在利潤分配時可以扣留其分紅作為實繳或其他的方式要求實繳到位。本文僅討論第二種情況：現(xiàn)實中，股東認繳出資未到實繳期限而未到位的主要有三種情況，一是全部股東認繳出資全部或按出資比例未實繳到位，二是部分股東認繳出資全部未實繳到位，三是部分股東認繳出資部分未到位或未按出資比率到位。在三種情況下，存在不同股東認繳出資期限的不同。

　　四、實繳出資與認繳出資未到期到位股東權(quán)利差異

　　(一)《公司法》有關(guān)股東權(quán)利的規(guī)定《公司法》規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東按照實繳的出資比例分取紅利，公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。從《公司法》的角度，股東自公司登記成立后取得股東的法定地位，享有股東的相應權(quán)利并承擔相應的義務。股東的表決權(quán)、分紅權(quán)、優(yōu)先認購權(quán)等權(quán)利可以由全體股東約定或公司章程規(guī)定，給予股東充分的合議協(xié)商權(quán)利，以實現(xiàn)依法自治。但《公司法》層面并沒有規(guī)定，股東按出資比例享有權(quán)利時，是按認繳出資還是按實繳出資考慮;現(xiàn)實中，股東或公司章程中也并沒有進行明確的約定或規(guī)定。在公司存在重組、增資、融資等重大經(jīng)營活動時，因此造成的糾紛較多。

　　(二)《公司法司法解釋》有關(guān)股東權(quán)利的規(guī)定《公司法司法解釋》規(guī)定，出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù);在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應當認定其已經(jīng)履行了出資義務;出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應股東權(quán)利的，人民法院應予支持。出資人以前款規(guī)定的財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應股東權(quán)利的，人民法院應予支持。從《公司法司法解釋》規(guī)定來看，股東以非貨幣財產(chǎn)認繳出資的，以實繳到位為前提享有股東的權(quán)利，換言之，股東以貨幣認繳出資的，也應實繳到位才享有股東的權(quán)利，因出資方式的不同，并不影響股權(quán)的權(quán)利。

　　(三)股東權(quán)利差異分析

　　從公平角度，對已經(jīng)實繳出資的股東，其已經(jīng)履行相關(guān)義務，其權(quán)利應按實繳出資占比享受股東權(quán)利;而對認繳未到期而未實繳的股東，其還沒有履行相關(guān)義務，在公司正常經(jīng)營的情況下其不應享受股東分紅權(quán)利，當然其享受到期出資的權(quán)利，待到期出資實繳后享有全部權(quán)利。但股東約定或公司章程中規(guī)定明確的，以約定或規(guī)定為準，也是股東之間的相互權(quán)利讓渡。從公司經(jīng)營資金需求角度，既然全部股東確定認繳出資額度，必然是從公司未來的經(jīng)營角度考量，也是其對外承擔的限額。公司經(jīng)營使用的啟動資金從股東實繳獲得，在公司經(jīng)營期間發(fā)揮了應有的作用;特別是公司經(jīng)營形勢暫時不好或發(fā)展存在較大的不確定性而需要資金發(fā)展，又難于從外部獲得時，股東出資未到期而又不愿意提前實繳到位，股東之間的矛盾就會凸顯，甚至產(chǎn)生糾紛。

　　同時，從資金的價值上，雖然未來到期實繳的資金與已經(jīng)實繳的數(shù)量值沒有差別，但其價值存在差異(至少是資金的時間價值)，特別是期限差別較大的話，其實際價值差異巨大，且還存在不能按期到位的風險，已經(jīng)實繳的股東可能還要承擔連帶責任。從公司經(jīng)營和承擔債務角度，公司經(jīng)營的資金來源于已經(jīng)出資到位的股東，經(jīng)營成果的分享理應由出資到位的股東享有，而不應由“掛名”股東享有同等的權(quán)益。以下分公司盈利和虧損兩種情況進行分析：在公司經(jīng)營盈利的情況下，股東權(quán)益增值，公司財產(chǎn)足以承擔對外的債務，未到期出資的股東還不需要承擔出資的義務。如果分紅，按實繳出資比率分紅，當然股東另有約定的按約定執(zhí)行。

　　但是，公司盈利存在未分紅的留存收益，若果不分配，也應按實繳出資比率享有，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時計入股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。根據(jù)《國家稅務總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函〔2010〕79號)等規(guī)定，企業(yè)的未分配利率等留存收益在轉(zhuǎn)讓價款中不得扣除。但除未分配利潤外的增值部分即公司經(jīng)營的資產(chǎn)增值，可以按認繳比率享有;因為，未到期的出資在核定出資時的比率按認繳出資比率計算。從《公司法》對“公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資”的規(guī)定上看，如果實繳股東要求行使該優(yōu)先權(quán)，相當于未到期的出資不能享有公司增值權(quán)益;如果實繳股東放棄該優(yōu)先權(quán)，相當于全體股東按認繳出資比率享有公司資產(chǎn)增值權(quán)益。

　　五、股權(quán)權(quán)益計算方式

　　股東認繳出資未到實繳期限而未到位的三種情況中，第一種情況下，在沒有特殊約定時，股東權(quán)益與實繳制下沒有任何差異，其實繳和認繳出資比率相同;第二種情況和第三種情況下，在公司章程或股東協(xié)議沒有約定的情況下，股東權(quán)益與實繳制下存在差異，其實繳和認繳出資比率不同。由于實繳和認繳出資比率不同，在公司章程或股東協(xié)議沒有特殊約定的情況下，如何合理界定股東權(quán)益(如：按實繳比率還是認繳比率，公司留存收益、公司資產(chǎn)增值如何分享，公司虧損如何彌補等)或采取怎樣的口徑來計算股東的權(quán)益價值?首先，該問題屬于法律問題，而不是簡單的評估問題。需要股東之間依據(jù)法律和股東之間的意愿進行協(xié)商明確。如果股東之間未能對影響權(quán)益的相關(guān)主要因素進行具體明確，建議按相關(guān)的規(guī)定進行具體的計算，并如實披露具體的評估前提。

　　六、相關(guān)建議

　　(一)在公司章程中明確實繳出資和未到期認繳出資股東權(quán)益在現(xiàn)實中，經(jīng)常出現(xiàn)因股東約定或公司章程對實繳出資和未到期認繳出資的股東權(quán)利規(guī)定不明或沒有約定的糾紛。為了公司能夠持續(xù)經(jīng)營發(fā)展，不違背股東共同出資的意愿，充分體現(xiàn)股東共同謀事人和性的初衷，也避免日后的股權(quán)糾紛，全體股東在公司成立時，就應充分的考慮實繳出資期限、未實繳到位與實繳到位股東的權(quán)利限制或股東權(quán)利份額等因素，并進行合理約定及在公司章程中規(guī)定明確。已經(jīng)成立的公司，存在相關(guān)問題的，應積極協(xié)商采取措施予以明確。

　　(二)股東實繳出資期限、實繳出資比率合理設(shè)置為了避免股東之間因?qū)嵗U出資期限、實繳出資比率等問題造成股東權(quán)利的差異協(xié)商及相關(guān)問題的處理分歧。建議，在公司成立時，全體的股東的實繳出資期限保持一致，各自實繳出資或未到位出資的比率與認繳出資保持一致，各股東的實繳出資額占總實繳出資額的比率與認繳出資占注冊資本的比率保持一致。如此，無論在公司的經(jīng)營過程中，還是在公司清算或破產(chǎn)的情況下，各股東的權(quán)利及義務與股權(quán)比率一致，避免因?qū)嵗U出資差異而造成相關(guān)的糾紛。

　　(三)關(guān)注股東協(xié)議及章程規(guī)定對股東權(quán)利的限制新的《公司法》實施，除了法律的規(guī)定外，股東的權(quán)利很多程度上由股東在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自由約定，使得股東權(quán)益或權(quán)利并不因出資比率享有。在實際的經(jīng)濟活動中，更應關(guān)注股東協(xié)議及章程規(guī)定對股東權(quán)利的限制，股東之間對相互權(quán)利在股東協(xié)議或章程規(guī)定不同，其權(quán)益價值不同。如：關(guān)注章程、投資協(xié)議中關(guān)于認繳情況、按什么方式分配股利、按什么方式享有未分配利潤、增值收益等特殊約定。

　　(四)關(guān)注股東實繳出資在認繳制下，雖然股東以出資額為限承擔有限責任，公司以全部財產(chǎn)對外承擔責任，但股東未到出資期限的出資，暫時不能承擔公司的債務，且未來到期是否能夠?qū)嵗U到位存在風險。對債權(quán)人或相對經(jīng)濟行為人來說，不僅關(guān)注注冊資本的大小，更應關(guān)注實繳資本及出資期限等情況，企業(yè)的“實力”不是關(guān)注注冊資本的大小，而是股東出資能力及實際出資和公司的經(jīng)營能力。

　　(五)約定明確或充分披露在評估中，出現(xiàn)相關(guān)股東權(quán)益事項沒有約定或約定不明確的，應要求股東會對相關(guān)權(quán)益事項作出約定或明確。不能約定或明確的，評估結(jié)論應基于某種假設(shè)前提，并進行充分的披露說明。

　　作者：張貴強　胡　彬　肖述文